Курсова робота
з дисципліни: «Цивільне право»
Тема: «Запорука - як спосіб забезпечення виконання зобов'язань»
Ярославль, 2010
ЗМІСТ
Введення
Глава 1. Поняття і виникнення застави
Застава - спосіб забезпечення виконання зобов'язання
Глава 2. Заставне правовідносини
Предмет застави
Сторони договору про заставу, їх права та обов'язки
Умови і форму договору про заставу
Глава 3. Види застави і сфера його застосування
Запорука з залишенням закладеного майна у заставодавця
Застава з передачею закладеного майна заставодержателю
Застава прав
Глава 4. Реалізація прав заставодержателя
4.1 Звернення стягнення на заставлене майно
4.2 Реалізація заставленого майна
Глава 5. Припинення застави
Висновок
Список використаної літератури
Введення
Зараз в умовах низького рівня договірної дисципліни, ненадійності і часто несумлінного ставлення контрагентів все більший розвиток повинні отримувати різні способи забезпечення виконання зобов'язань.
Відповідно до пункту 1 ст. 329 ЦК РФ виконання зобов'язань може забезпечуватися неустойкою, заставою, утриманням майна боржника, поручительством, завдатком, банківською гарантією та іншими способами, передбаченими законом або договором.
У цивільному праві над способами забезпечення виконання зобов'язань розуміють передбачені законодавством або договором спеціальні заходи майнового характеру, стимулюючі належне виконання зобов'язань боржниками шляхом встановлення додаткових гарантій задоволення вимог кредиторів.
Метою цієї роботи є вивчення заставних правовідносин, а також законодавства, що регулює це спосіб забезпечення зобов'язання, і проблем, що виникають при його використанні. Більш конкретно і ясно, тему про заставу я постараюся висвітлити у своїй роботі.
Глава 1. Поняття і виникнення застави
1.1 Застава - спосіб забезпечення виконання зобов'язання
Застава - спосіб забезпечення виконання зобов'язання, при якому кредитор має право у разі невиконання боржником забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами заставодавця - особи, якій належить це майно (п.1 ст. 334 ЦК РФ). З цієї статті випливає, що "заставодержатель набуває право отримати на тих же засадах задоволення з страхового відшкодування за втрату або пошкодження заставленого майна незалежно від того, на чию користь воно застраховано, якщо тільки втрата або пошкодження не відбулися з причин, за які заставодержатель відповідає" .
Цивільний кодекс встановлює відкритий перелік способів забезпечення виконання зобов'язань, але в якості основних згадує наступні: неустойка, застава, утримання майна боржника, поручительство, банківська гарантія і завдаток. За загальним правилом, конструкція способу забезпечення виконання зобов'язань носять акцесорний характер по відношенню до головного зобов'язанням. Про це йдеться в ст.4 Закону РФ від 29 травня 1992р. "Про заставу" (далі - Закон про заставу): "Застава зроблений від забезпечуваного нею зобов'язання. Існування прав заставодержателя знаходиться в залежності від долі забезпечуваного заставою зобов'язання ". 1
Застава (а особливо такий його вид, як заклад) відрізняється від більшості інших способів забезпечення виконання зобов'язань, своїм речове-правовим характером. Перш за все, заставу володіє характерним властивістю речових прав - правом слідування. Так, ст. 32 Закону говорить, що застава зберігає силу, якщо право власності або повного господарського відання на закладену річ або становить предмет застави право переходить до третьої особи. На дане правило вказує і ст. 353 ЦК. Але слід обр a тить увагу на те, що в ст. 174 ЦК вказується: якщо повноваження особи на здійснення угоди обмежені договором (в даному випадку договором застави), і при здійсненні угоди така особа вийшло за межі цих обмежень, угода може бути визнана судом недійсною за позовом особи, в інтересах якої встановлено обмеження (заставодержателя) , лише у випадках, коли буде доведено, що інша сторона в угоді знала або завідомо должн a була знати про зазначені обмеження. Значить, якщо особа набула майно, обтяжене заставою, не знаючи про нього, але переконавшись про наявність права власності на це майно у заставодавця, дана угода не може бути визнана недійсною. А ст. 302 ЦК визначає, що витребування майна від добросовісного набувача можливе лише в суворо визначених випадках (наприклад, коли майно загублене власником).
У цьому сенсі можна сказати, що виконання основного зобов'язання забезпечує річ, а не боржник. Особистість боржника у разі застави грає набагато меншу роль у порівнянні з такими способами забезпечення, як, наприклад, поручительство. Обтяженість речі запорукою не припиняється і у випадку подальшого застави, тому що в цьому випадку подальший заставодержатель може задовольнити свої вимоги лише з вартості предмета застави після задоволення вимог попереднього.
У більшості випадків застава виникає в силу договору. Такі договори укладаються при укладенні договорів про отримання кредитів з банками, ломбардами і т.д. Право застави виникає з моменту укладення договору про заставу, а щодо майна, яке належить передати заставодержателю, з моменту передачі цього майна, якщо інше не передбачено договором про заставу (п.1 ст. 341 ЦК).
Закон (ст.342 ЦК) допускає можливість перезастави вже закладеного майна. Якщо заставодержателів кілька, то для них встановлюється відповідна черговість у задоволенні їхніх вимог. Так, в першу чергу задовольняються інтереси того заставодержателя, який першим уклав договір застави, з майна, що залишилося задовольняються вимоги другого заставодержателя і т.д. Оскільки перезалог вже закладеного майна суперечить інтересам заставодержателя, у договорі можна встановити неприпустимість подальшого застави майна.
Для того щоб захищати інтереси наступних заставодержателів, заставодавцю зобов'язано повідомляти всім наступним заставодержателям відомості про всіх попередніх заставах, вартості, розмірі та строк забезпеченого заставою зобов'язання. Якщо ж заставодавець не виконав цього обов'язку, то при зверненні стягнення на закладене майно наступних заставодержателів і недостатності цього майна він зобов'язаний відшкодувати збитки заставодержателів.
Застава виникає також на підставі закону при настанні вказаних у ньому обставин, якщо в законі передбачено, яке майно і для забезпечення виконання якого зобов'язання воно визнається які у заставі. При цьому правила про заставу, що виникає з договору, застосовуються і до застави, що виникає на підставі закону, якщо законом не встановлено інше. Як приклад можна привести право застави, що виникає у продавця на товар, переданий покупцеві, з метою забезпечення виконання останнім обов'язки по оплаті товару. Так в силу п. 5 ст.488 ГК РФ (якщо інше не передбачено договором купівлі-продажу) при продажу товару в кредит з моменту передачі покупцю і до його оплати товар, проданий в кредит, визнається які у заставі у продавця для забезпечення виконання покупцем його обов'язки по оплаті товару. 2
Глава 2. Заставне правовідносини
2.1 Предмет застави
Відповідно до ч.1 ст.336 ГК предметом застави може бути всяке майно, в тому числі речі і майнові права (вимоги), за винятком майна, вилученого з обороту, вимог, нерозривно пов'язаних з особою кредитора.
До виключень у ст. 336 відносяться: майно, вилучене з обігу; вимоги, нерозривно пов'язані з особою кредитора. До таких належать вимоги про відшкодування шкоди, заподіяної життю або здоров'ю; вимоги про аліменти, права, уступка яких заборонена законом.
Також частина перша ЦК містить положення про можливість розширення кола об'єктів цивільних прав, які не можуть бути предметом застави. Відповідно до п.2 ст. 336 заставу окремих видів майна, зокрема майна громадян, на яких не допускається звернення стягнення, може бути законом заборонений або обмежений. Це дає можливість заборонити в законі заставу практично будь-якого майна, оскільки частина перша ЦК не встановлює критерій, на підставі якого майно може бути оголошено незалогоспособним. Перелік майна громадян, на яке не може бути звернено стягнення, міститься в додатку 1 до ЦПК.
У ГК також вказується, на яке саме майно поширюються права заставодержателя. Вони поширюються на саму річ і її приналежності, якщо інше не передбачено договором, а також на отримані в результаті майна плоди, доходи і, продукцію, якщо на це є спеціальна вказівка в законі або договорі. Іноді у сторін договору виникають проблеми визначення предмета застави, наприклад, коли виступають грошові кошти, зараховані на банківський рахунок заставодавця, або, тим більше, сам банківський рахунок заставодавця. Справа в тому, що наші підприємці досить часто беруть кредити в іноземних банків, які керуються у своїй діяльності міжнародним правом, що передбачає такий інститут як "заставу банківського рахунку". У російському ж праві банківський рахунок не може бути предметом застави, а, отже, такий договір застави буде недійсним. Згідно зі ст. 343 ГК заставодавець або заставодержатель в залежності від того, в кого з них знаходиться закладене майно, зобов'язаний страхувати за рахунок заставника закладене майно у повній його вартості від ризиків втрати і пошкодження, а якщо повна вартість майна перевищує розмір забезпеченого заставою вимоги - на суму не нижче розміру вимоги, вживати заходів, необхідні для забезпечення збереження закладеного майна; негайно повідомляти іншу сторону про виникнення загрози втрати або пошкодження закладеного майна. У договорі можуть бути встановлено інше співвідношення обов'язків сторін. У будь-якому випадку, ризик випадкової загибелі заставленого майна лежить на залогодателе, якщо інше не передбачено договором. Єдина підстава, за яким заставодержателя звільняється від відповідальності за пошкодження або втрату предмета застави, - це відсутність його вини (ст. 401 ЦК РФ), якщо тільки договір застави не був укладений при здійсненні підприємницької діяльності. При цьому заставодержатель відповідає за втрату і пошкодження майна в розмірі його дійсної, а не заставної вартості, так як дійсна вартість предмета застави, як правило, вище його заставної вартості. Предмет застави в разі його втрати або пошкодження може бути замінений або відновлений, але це не обов'язково.
Заставодавець може розпоряджатися предметом застави тільки з дозволу заставодержателя, якщо інше, не передбачено договором.
Заставодавець має право також користуватися заставленим майном, якщо воно знаходиться у нього, в тому числі отримувати з нього плоди та доходи. Але це право може бути обмежено договором. Якщо ж майно передається заставодержателю, то він може користуватися предметом застави тільки у разі спеціального вказівки на це в договорі, і при цьому регулярно надавати заставодавцю звіт про користування закладеним майном. Іноді на заставодавця договором може бути покладено обов'язок витягувати з предмета застави плоди та доходи з метою погашення основного зобов'язання або в інтересах заставодавця.
Об'єкти (основні), які не можуть бути предметом застави:
Застава і укладання угод, які можуть призвести до відчуження ділянок лісового фонду яких ділянок лісу, що не входять в лісовий фонд, земельних ділянок
Особливо цінні об'єкти, що є виключною федеральною власністю
Вироби, які містять золото і срібло, і не пов'язані з ювелірним виробам та інших побутових виробів, напівфабрикати, що містять золото і срібло
Не допускається передача в заставу «золотої акції», бо вона, перебуваючи у державній власності, дає представникові її власника право накладання вето на рішення загальних зборів акціонерів
Майно, на яке не допускається звернення стягнення (стягнення за виконавчими документами)
Митним правом встановлений перелік товарів, які не можуть бути прийняті в якості застави
Права майнового характеру.
2.2 Сторони договору про заставу, їх права та обов'язки
Сторонами заставного правовідносини є заставодавець (особа, яка передає майно в заставу) і заставодержатель (особа, яка бере в заставу майно заставодавця з метою забезпечення виконання зобов'язання).
Заставодержателем є тільки кредитор за основним зобов'язанням (ст. 334 ЦК РФ). Заставодавцем речі може бути її власник або особа, яка має на неї право господарського ведення. У відповідності зі ст.335 ЦК та п.2 ст.295 ЦК особа, якій нерухома річ належить на праві господарського ведення, зобов'язана заручитися згодою власника при передачі в заставу нерухомого майна. Решта майна може бути закладене і без згоди власника, якщо інше не передбачено законом або іншими правовими актами. До числа останніх можна віднести розпорядження Держкоммайна Росії від 22 квітня 1994р. № 890-р «Про затвердження Тимчасового положення про узгодження заставних операцій» 3, відповідно до якого при передачі в заставу державного майна необхідна згода на це власника в особі відповідного Комітету з управління державним майном. При цьому не робиться розходження між рухомим і нерухомим майном.
Відповідно до ч.2 ст.335 ГК, поступка заставодержателем своїх прав за договором про заставу іншій особі дійсна, якщо тій же особі відступлені права вимоги до боржниками за основним зобов'язанням, забезпеченим заставою. При цьому поступка прав повинна відбуватися з дотриманням правил про передачу прав кредитора шляхом уступки вимог, передбачених ст. 382-390 ЦК. Правила передбачають наступне. Кредитор - заставодержатель має право поступитися своїми правами за основним зобов'язанням, не питаючи на те згоди боржника. Виняток з цього правила може бути передбачене в законі або в договорі. При цьому боржника слід повідомити про що відбулася поступку прав, інакше новий кредитор несе ризик викликаних несприятливих наслідків. У цьому разі виконання зобов'язання первісному кредиторові буде вважатися виконанням належному особі. Поступається вимога кредитор зобов'язаний передати новому кредиторові документи, що засвідчують право вимоги, він має право не виконувати зобов'язання новому кредиторові до надання відповідних доказів.
Існують так само правила, пов'язані з формою поступки вимоги. Так, відповідно до ч.1 ст.389 ГК поступка вимоги, заснованого на операції, укладеної в простій письмовій чи нотаріальній формі, повинна бути здійснена у відповідній письмовій формі; поступка вимоги по угоді, вимагає державної реєстрації має бути зареєстрований в порядку, встановленому для реєстрації цієї операції. Відповідно до ч.1 ст.351 ГК таке право у заставодержателя виникає:
якщо кредит застави вибув із володіння заставодавця, не у відповідності з умовами договору про заставу з залишенням майна у заставодавця;
якщо заставодавець порушив правила про заміну кредиту застави;
якщо відбулася втрата предмета застави за обставин, за які заставодавець не відповідає;
якщо заставодавець порушив правила про подальше заставі;
якщо заставодавець не виконав свої обов'язки, пов'язані з утриманням і збереженням залишеного у нього заставленого майна;
якщо заставодавець порушив правила про розпорядження закладеним майном.
Заставодавцем може бути як дієздатна фізична особа, так і юридична. Громадяни у віці від 14 до 18 років, що не стали дієздатними в результаті вступу в шлюб або емансипації, можуть закладати своє майно лише за згодою батьків, опікунів або піклувальників. Якщо предметом застави є майнове право, як заставника може виступати особа, якій належить закладається право. Проте застава права оренди або іншого права на чужу річ не допускається без згоди її власника або особи, яка має на неї право господарського відання, якщо законом або договором заборонено відчуження цього права без згоди зазначених осіб. 4
Заставодавець має право, якщо інше не передбачено договором і не випливає із суті застави, користуватися предметом застави відповідно до його призначення, у тому числі отримувати з нього плоди та доходи. Так, якщо власник автомобіля здав його в заставу, він має право продовжувати користуватися ним і отримувати від нього доходи, наприклад, займаючись приватними перевезеннями.
Якщо інше не передбачено законом або договором і не випливає із суті застави, заставодавець має право відчужувати предмет застави, передавати його в оренду або безоплатне користування іншій особі, або іншим чином розпоряджатися ним лише за згодою заставодержателя. Таким чином, право розпорядження заставодавця належним йому майном обмежено.
Заставодавець або заставодержатель, в залежності від того, в кого з них знаходиться закладене майно (відповідно до ст. 343 ЦК) зобов'язаний, якщо інше не передбачено законом або договором:
- Страхувати за рахунок заставника закладене майно;
- Вживати заходів, необхідні для забезпечення збереження закладеного майна;
-Негайно повідомляти іншу сторону про виникнення загрози або пошкодження заставленого майна;
- Заставодавець і заставодержатель має право перевіряти стан заставленого майна.
Заставодавцем також може бути як боржник за основним зобов'язанням, так і третя особа. Основна вимога, що пред'являється законодавцем до заставодавця при цьому, - бути власником майна або володіти ним на праві господарського відання. Передача ж у майна заставу, що належить підприємству на праві оперативного управління, Цивільним кодексом не передбачається.
Законодавством врегульовані деякі питання, пов'язані з отриманням згоди власника на заставу майна, переданого іншому суб'єкту в господарське відання. Цьому присвячені документи Держкоммайна Росії: лист від 2 вересня 1992 р. № ДВ-17/5851 "Про погодження застави (закладу) державного майна" та розпорядження від 21 квітня 1994 р. № 890-р "Про затвердження тимчасового положення про узгодження заставних угод ".
Лист "Про погодження застави (закладу) державного майна" складається з наступних положень:
1) Не допускається заставу нерухомості, якщо ці об'єкти підлягають приватизації відповідно до Державної програми приватизації.
2) Угода щодо застави державного майна допускається тільки при відсутності в договорі наступних умов:
- Про перехід до заставодержателя, а також третім особам прав власності, оренди, володіння на предмет застави (крім випадків застави товарів в обороті та переробці);
- Про відчуження, здачі в оренду, реалізації предмета застави при зверненні на нього стягнення у порядку і на умовах, що суперечать законодавству РФ про приватизацію;
- Про задоволення вимог заставодержателя третіми особами;
- Про переведення боргу заставодавцем третій особі, заміну предмета застави;
- Про одержання недостатньої суми шляхом звернення стягнення на інше майно заставодавця;
- Про подальше заставу вже закладеного майна;
- Про включення представників заставодержателя у керівні органи підприємства, про обмеження прав розпорядження виробленою продукцією та іншим майном підприємства.
3) Застава державного майна можливий тільки при одержанні згоди Держкоммайна Росії, яке оформляється спеціальним розпорядженням.
4) Договори про заставу державного майна підлягають нотаріальному посвідченню.
5) Не допускаються угоди по закладу державного майна, за винятком випадків застави товарів в обороті.
6) Державне майно, на яке звернено стягнення за договором про заставу внаслідок невиконання основного зобов'язання, реалізується в порядку, передбаченому Державною програмою приватизації, а виручені кошти розподіляються відповідно до Тимчасового положення про порядок сплати, розподілу, обліку та контролю за надходженням коштів від приватизації державних і муніципальних підприємств, затвердженим Держкоммайном Росії, з першочергового права заставодержателя щодо відшкодування вимог за договором застави.
Якщо заставодавцем виявився не власник майна, то така угода повинна бути визнана недійсною, тому заставодержателю слід упевнитися в наявності у заставодавця права власності на передане в заставу майно. При цьому чинне законодавство не захищає заставодержателя, навіть сумлінного, від вимог власника речі, якщо річ заставоутримувачем була прийнята в заставу від невласника. 5
3) Умови і форма договору про заставу
Згідно із Законом про заставу та Цивільному кодексу РФ договір про заставу має бути укладений у письмовій формі, причому ст. 339 ЦК РФ говорить, що недотримання цього правила тягне за собою недійсність угоди.
Як правило, договори укладаються шляхом підписання сторонами документа, що має назву "Договір про заставу", і в ряді випадків додатка до договору, яке містить опис закладеного майна.
Існують два різновиди письмової форми договору - проста і нотаріальна, а крім цього, іноді потрібно ще й державна реєстрація цього договору. Законодавство встановлює випадки, коли потрібно, щоб договір про заставу був нотаріально завірений - перш за все, коли в нотаріальній формі укладено основний договір (у чому проявляється акцессорности договору про заставу по відношенню до основного зобов'язання), що, у свою чергу, може бути в двох випадках: коли така форма угоди передбачена законодавством, або коли до угоди про таку форму угоди прийшли сторони. При цьому слід зауважити, що договір про заставу, досконалий в нотаріальній формі, має бути засвідчений тим же самим органом, який засвідчив основний договір (ст. 10 Закону про заставу). Відповідно до Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат правом посвідчення договорів про заставу мають нотаріуси, які працюють в державних нотаріальних конторах, нотаріуси, які займаються приватною практикою, посадові особи консульських установ Російської Федерації.
Для оформлення договору застави в нотаріуса потрібні такі документи (для юридичної особи):
1) статут юридичної особи;
2) довіреність на підписання документів;
3) протокол узгодження ціни договору про заставу;
4) основний договір, підписаний і завірений сторонами.
Закон про заставу (ст. 11) містить норму про необхідність реєстрації застави будь-якого майна, якщо саме це майно підлягає державній реєстрації. А п.3 ст. 339 ЦК РФ і ст. 10 Федерального закону від 16 липня 1998 р. "Про іпотеку (заставу нерухомості)" (далі - Закон про іпотеку) говорять про обов'язковість державної реєстрації договору іпотеки. Довгий час в російському законодавстві існував пробіл: не було врегульовано порядок реєстрації договору застави майна, коли ця реєстрація необхідна. Але зараз з'явилася низка відомчий актів, які вирішують ці питання, зокрема, наказ МВС РФ від 26 грудня 1994 р. № 430 "Застава транспортних засобів", а також вже згадуваний Закон про іпотеку.
Для прикладу розберемо порядок реєстрації застави транспортних засобів. Вона проводиться в органах ДАІ за місцем реєстрації транспортних засобів. Для реєстрації застави подаються: заява заставодавця (власника транспортного засобу); документ, що засвідчує особу громадянина, який звернувся за реєстрацією застави; реєстраційний документ на транспортний засіб; паспорт транспортного засобу; договір про заставу; документи, що підтверджують сплату держмита; передане в заставу транспортний засіб. До договору про заставу пред'являються вимоги, встановлені Законом про заставу.
Реєстрація застави транспортних засобів проводиться з участю сторін договору про заставу або їх законних представників. Дії реєструючого органу розписано в "Інструкції про порядок виконання робіт по реєстрації транспортних засобів та реєстрації їх застави в підрозділах Державтоінспекції" (додаток 2 до наказу МВС від 26 грудня 1994 р. № 430).
Залогодателю і заставодержателю видається на термін дії договору свідоцтво про реєстрацію застави транспортного засобу. Про проведену реєстрацію робиться запис у реєстрі реєстрації застави транспортних засобів.
Зняття з обліку закладеного транспортного засобу можливе тільки з письмової згоди заставодержателя, якщо інше не встановлено договором про заставу.
Відповідно до Закону РФ від 09 грудня 1991 р. (в ред. Від 21 липня 1998 р.) "Про державне мито" за здійснення державної реєстрації договору про заставу стягується державне мито в розмірі двох мінімальних розмірів оплати праці (для громадян) і п'яти мінімальних розмірів оплати праці (для юридичних осіб), а за надання виписки з реєстру реєстрації застави - у розмірі 50% мінімального розміру оплати праці.
Істотні умови (тобто такі умова, без досягнення згоди з яким договір вважається неукладеним) договору про заставу визначені у ст. 339 ЦК РФ. Існує дві групи таких умов: перша визначена в законі, в другу входять ті умови, за якими відповідно до заяви однієї зі сторін має бути досягнуто згоди. Відповідно до ГК РФ істотними умовами вважаються: предмет застави та його оцінка, істота, розмір, строк виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, а також вказівку, в якої зі сторін перебуває закладене майно. Остання умова є аналогічним вимогу ст. 10 Закону про заставу про зазначення виду застави, тому що відповідно до нього існує два види застави: застава із залишенням майна у заставодавця і заклад. Очевидно, слід також вказувати підвид застави (наприклад, іпотека або тверда застава). Обов'язковість вказування у договорі всіх цих умов випливає із ст. 432, згідно з якою договір вважається укладеним тільки тоді, коли сторонами у відповідній формі досягнуто згоди з усіх істотних умов договору, в тому числі і тим, які вказані в законі як істотні або необхідні для даного виду договору.
Під істотою вимоги, забезпеченого заставою розуміється істотні умови основного договору, а тому вони підлягають обов'язковому перерахуванню в договорі застави разом з найменуванням сторін основного договору, його номера, дати та місця ув'язнення.
Склад заставленого майна (предмет застави) може вказуватися як у самому тексті договору, так і в додатку до договору про заставу. У цьому випадку в тексті має бути вказівка, що закладеним вважається майно, зазначене у додатку до договору. У договорі (або додатку) має бути точний опис, тобто індивідуальні ознаки, що дозволяють однозначно виділити його з маси інших предметів, предмета застави, або зазначені всі нюанси родових ознак предмета застави (при заставі, наприклад, товарів в обороті). Що стосується оцінки предмета застави, то мова йде саме про його заставної оцінці, яка, як правило, не відповідає реальній вартості майна, службовця заставою.
Слід зауважити, що для деяких видів застави Цивільним кодексом або законом може бути встановлений додатковий перелік істотних умов.
Глава 3. Види застави і сфера його застосування
3.1 Запорука з залишенням закладеного майна у заставодавця
Іпотека
Цивільний кодекс і ст. 5 Закону про іпотеку визначають, що за договором про іпотеку може бути закладено нерухоме майно, вказане в п. 1 ст. 130 ЦК РФ, права на яке зареєстровані в порядку, встановленому для державної реєстрації прав на нерухоме майно, у тому числі:
1) земельні ділянки, за винятком земель, що перебувають у державній або муніципальній власності, а також сільськогосподарських угідь зі складу земель сільськогосподарських організацій, селянських (фермерських) господарств та польових земельних ділянок особистих підсобних господарств;
2) підприємства, а також будівлі, споруди та інше нерухоме майно, що використовується у підприємницькій діяльності;
3) житлові будинки, квартири і частини житлових будинків і квартир, що складаються з однієї або кількох ізольованих кімнат;
4) дачі, садові будинки, гаражі та інші будівлі споживчого призначення;
5) повітряні та морські судна, судна внутрішнього плавання і космічні об'єкти.
Договір про іпотеку повинен бути обов'язково нотаріально посвідчений і підлягає державній реєстрації установами юстиції в єдиному державному реєстрі прав на нерухоме майно в порядку, встановленому федеральним законом про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним. Державна реєстрація іпотеки засвідчується шляхом напису на договорі про іпотеку, що містить повне найменування органу, що зареєстрував іпотеку, дату, місце державної реєстрації іпотеки та номер, під яким вона зареєстрована, завіреної підписом посадової особи та скріпленого печаткою органу, що здійснив державну реєстрацію іпотеки.
Закон встановлює також громадянську відповідальність органу, що реєструє іпотеку, у випадку його незаконних дій (бездіяльності) (ст. 28 Закону про іпотеку).
У законі про іпотеку передбачаються особливості іпотеки окремих видів нерухомого майна, зокрема, земельних ділянок, підприємств, будівель і споруд, а також житлових будинків і квартир.
При іпотеці підприємства як майнового комплексу право застави поширюється на всі входить до його складу майно, рухоме і нерухоме, включаючи права вимоги та виключні права, в тому числі придбані в період іпотеки.
Що стосується іпотеки житлових будинків і квартир, то тут можна відзначити ряд основних положень. По-перше, правила про іпотеку даного виду нерухомого майна застосовуються тільки для призначених для постійного проживання індивідуальних та багатоквартирних житлових будинків і квартир, що належать на праві власності громадянам та юридичним особам. По-друге, договір про іпотеку житлового будинку або квартири, не може бути укладений через представника, за винятком випадків опіки та піклування. 6
• Застава товарів в обороті.
Згідно зі ст. 357 ГК РФ, "запорукою товарів в обороті є застава товарів із залишенням їх у заставодавця і з наданням заставодавцю права змінювати склад і натуральну форму закладеного майна (товарних запасів, сировини, матеріалів, напівфабрикатів, готової продукції тощо) за умови, що їх загальна вартість не стає менше зазначеної в договорі про заставу ".
Специфіка застави товарів в обороті полягає в тому, що: по-перше, заставодавець має право змінювати, в рамках договору, склад і натуральну форму закладеного майна, по-друге, закладене таким чином майно не володіє дуже важливим для застави взагалі правом - "правом прямування ". Товари в обороті, відчужені заставодавцем, перестають бути предметом застави з моменту набуття права власності, господарського відання або оперативного управління на них набувачем, по-третє, набуті заставодавцем товари, що відповідають умовам, перерахованим в договорі про заставу, стають предметом застави в момент придбання їх заставодавцем у власність або господарське ведення без укладення будь-якого додаткового спеціального договору.
3.2 Застава з передачею закладеного майна заставодержателю
Заклад
Закон про заставу передбачає два різновиди застави - власне заклад і твердий заставу. Останній передбачає не фактичну передачу заставленого майна заставодержателю, але залишати його у заставодавця під замком та печаткою заставодержателя. У випадку ж передачі в заставу індивідуально-визначеної речі на неї можуть накладається знаки, що свідчать про закладі. У разі твердої застави предмет застави залишається у заставодавця, але при цьому він не вправі користуватися ним, хоча і зберігає фактичний контроль над нею.
При твердому заставі майно залишається у заставодавця, тому всі турботи про його збереження покладаються на нього. Але при закладі відбувається фізична передача речі заставодержателю, а тому законодавець встановлює додаткові обов'язки для заставодержателя, а саме: страхувати заставлене майно за свій рахунок від ризиків втрати і пошкодження (якщо договором не передбачено інше) у повній його вартості, а якщо повна вартість значно перевищує розмір забезпеченого заставою вимоги, то на суму не нижче розміру вимоги, вживати заходів, необхідні для забезпечення збереження закладеного майна (які саме заходи, законом не встановлюється, отже, це необхідно уточнити в договорі). При невиконанні заставодержателя даних вимог заставодавець має право вимагати дострокового припинення застави, дотримуючись при цьому вимоги ГК.
Після виконання забезпеченого заставою зобов'язання (або припинення застави на вимогу заставодавця внаслідок невиконання заставодержателя покладених на нього п. 1 ст. 343 ГК РФ обов'язків) заставоутримувач зобов'язаний негайно повернути предмет застави заставодавцю.
При наявності спеціального зазначення в договорі заставодержателя має право користуватися предметом закладу, регулярно представляючи заставодавцю звіт про користування. При цьому в договорі може бути також зазначена обов'язок заставодержателя, спрямовувати отримані доходи і плоди на погашення основного зобов'язання або в інтересах заставодавця.
Предметом застави може бути не всяке майно. Існують як фізичні перешкоди: відсутність у заставодержателя можливостей для належного зберігання речі, наприклад, - так і юридичні: так, низкою документів Держкоммайна РФ встановлено, що державне майно не може бути передано у заставу.
Хотілося б детальніше торкнутися деяких різновидів застави.
1. Застава цінних паперів.
Цивільний кодекс визначає цінний папір як документ, що засвідчує з дотриманням встановленої форми і обов'язкових реквізитів майнові права, здійснення або передача яких можливі тільки при його пред'явленні (ст. 142 ЦК).
Цивільний кодекс містить формулювання: "заставу майнового права, посвідченого цінним папером". Дійсно, заставну цінність має право, засвідчене цінним папером. Але зазвичай передача в заставу посвідченого цінним папером права неможлива без передачі самого цінного паперу, та й ст. 128 ЦК визначає, що цінний папір є різновидом речі, отже, зазвичай заставу цінних паперів є все-таки запорукою речей, а не майнових прав.
2. Застава речей у ломбарді.
У ст. 358 ГК передбачено заставу речей у ломбарді. Цей різновид застави характеризується специфічним набором ознак, що відносяться до сторін заставної угоди, її термінів, предмету застави, формі договору.
Заставодержателем при ломбардному заставі може бути тільки спеціалізована організація - ломбард - на підставі спеціальної ліцензії. Причому діяльність з надання ломбардних кредитів повинна бути підприємницькою. У якості ж заставника можуть виступати тільки громадяни.
Предметом застави може використовуватися, по-перше, рухоме майно, а по-друге, призначене для особистого споживання. Сторони не вправі оцінити передане в заставу майно на свій розсуд, тому що їх оцінка повинна проводитися відповідно до цін на речі такого роду і якості, зазвичай встановлюються в торгівлі в момент прийняття їх у заставу.
Законом на заставодержателя покладається ряд обов'язків. По-перше, в ст. 358 ГК вказується, що ломбард зобов'язаний страхувати на користь заставодавця за свій рахунок прийняті в заставу речі у повній сумі їх оцінки. По-друге, встановлюється імперативне правило, відповідно до якого ломбард не має права користуватися і розпоряджатися закладеними речами. По-третє, на ломбард покладається відповідальність у випадку втрати або пошкодження переданих в ломбард в якості предмета застави речей, єдиною підставою звільнення від якої є втрата або пошкодження майна внаслідок непереборної сили.
Відповідно до ЦК даний договір оформляється видачею ломбардом заставного білета. 7
Застава прав.
Стаття 336 ЦК встановлює, що предметом застави можуть бути і майнові права (вимоги), за винятком прав, уступка яких заборонена законом.
Одна з особливостей застави прав стосується терміну дії переданого в заставу права. Відповідно до п. 2 ст. 54 Закону про заставу право з певним терміном дії може бути предметом застави тільки до закінчення терміну його дії (так званий "пресекательний" термін). І в ст. 34 Закону про заставу, і в ст. 352 ГК РФ закінчення терміну дії заставленого права вказується як підстава припинення застави.
Заставодавцем при заставі права може бути особа, якій належить закладається право. При цьому може йти мова про заставу прав на свої або на чужі речі. При заставі права на чужу річ потрібна згода власника цієї речі або особи, якій вона належить на праві господарського відання.
При заставі прав Закон про заставу визначає наступні обов'язки заставодавця (ст. 56):
1) здійснювати дії, які необхідні для забезпечення дійсності заставленого права;
2) не здійснювати поступки заставленого права;
3) не вчиняти дій, що тягнуть за собою припинення заставленого права чи зменшення його вартості;
4) вживати заходів, необхідних для захисту заставленого права від посягань з боку третіх осіб;
5) повідомляти заставодержателю відомості про зміни, що відбулися в заставленому праві, про його порушення третіми особами та про домагання третіх осіб на це право.
У разі порушення цих обов'язків заставодержатель має право вимагати переведення на себе заставленого права.
Глава 4. Реалізація прав заставодержателя
4.1 Звернення стягнення на заставлене майно
Відповідно до ст. 348 ГК підставою для звернення стягнення на заставлене майно є невиконання або неналежне виконання боржником забезпеченого заставою зобов'язання за обставинами, за які він відповідає. Але якщо допущене боржником порушення забезпеченого заставою зобов'язання украй трохи і розмір вимог заставодержателя внаслідок цього явно несоразмерен вартості закладеного майна, у зверненні стягнення на закладене майно може бути відмовлено.
Ст. 349 ГК РФ допускає два варіанти звернення стягнення на заставлене майно - за рішенням суду і без звернення до суду.
За загальним правилом, звернення стягнення на заставлене майно здійснюється за рішенням суду, але сторони договору вправі домовитися про звернення стягнення на закладену нерухомість без судового рішення. Це можливо у разі укладення сторонами спеціальної угоди про це, укладеному сторонами після виникнення підстав для звернення стягнення на предмет застави, а для договору іпотеки потрібно ще й обов'язкове нотаріальне посвідчення.
У ряді ж випадків стягнення може бути звернено тільки за рішенням суду:
1) якщо для укладення договору про заставу потрібна згода або дозвіл іншої особи або органу;
2) предметом застави є майно, яке має значну історичну, художню або іншу культурну цінність для суспільства;
3) заставодавець відсутня встановити його місцезнаходження неможливо (ст. 349 ЦК).
Законом про іпотеку передбачений ряд спеціальних випадків, коли звернення стягнення на заставлене за договором іпотеки майно може проводитися тільки через суд:
1) предметом іпотеки є підприємство як майновий комплекс;
2) предметом іпотеки є майно, що перебуває у спільній власності, і будь-хто з його власників не дає згоди в письмовій чи іншої установленої федеральним законом формі на задоволення вимог заставоутримувача у позасудовому порядку.
Реалізація заставленого майна.
У ст. 350 ДК встановлюється, що реалізація (продаж) закладеного майна, на яке звернено стягнення, провадиться шляхом продажу з публічних торгів у порядку, встановленому процесуальним законодавством, якщо законом не встановлений інший порядок.
1. Продаж з публічних торгів майна громадян.
Першим етапом реалізації є арешт будови, який оформляється актом судового виконавця. Про арешт судовий виконавець повідомляє в нотаріальну контору за місцем знаходження будівлі та заставодержателю (ст. 377 ЦПК РРФСР).
Цивільно-процесуальне законодавство надає боржникові можливість самостійно добровільно реалізувати будову до початку прилюдних торгів. Торги повинні бути призначені в строк не раніше 5 днів і не пізніше місяця з дня накладення арешту на будову. Якщо боржник добровільно реалізує його в зазначений термін, то він повинен це зробити під контролем судового виконавця і за ціною не нижче зазначеної в акті про арешт. Якщо така реалізація не відбулася, судовий виконавець сповіщає в місцевій пресі про майбутні торги не пізніше десяти днів до дати торгів, персонально оповіщаючи про торги заставодержателя.
Особи, які бажають взяти участь у торгах, вносять судовому виконавцю суму в розмірі 10% оцінки будови. Згодом, який купив ця сума зараховується в рахунок покупної ціни, а іншим учасникам повертається негайно після закінчення торгів. Торги можуть бути оголошені такими, що, якщо в наявності одну з таких умов:
1) на торги стало менше двох покупців;
2) ніхто з з'явилися не зробив надбавки проти початкової оцінки майна;
3) покупець протягом 5 днів не вніс повністю суму, за яку їм куплено майно (ст. 403 ЦПК).
2. Реалізація державного майна.
Реалізація заставленого державного майна провадиться в порядку, передбаченому Державною програмою приватизації РФ. Вона проводиться у формі відкритого аукціону. Продавцем виступає відповідний фонд майна залежно від того, до чиєї власності належить реалізований об'єкт. В обов'язки продавця входить оповіщення про аукціон, а також наймання аукціоніста.
Оскільки звернення стягнення на державне майно можливо тільки за рішенням суду, то початкова продажна ціна майна, що реалізується також визначається судом відповідно до п. 3 ст. 350 ДК РФ. Якщо після триразового оголошення початкової ціни жоден з покупців не підняв квиток, аукціон визнається таким з наслідками, передбаченими ст.350 ЦК.
Глава 5. Припинення застави
Припинення заставного правовідносини відбувається за загальними правилами припинення цивільно-правових зобов'язань, передбачених у гл.26 ЦК. Крім того відповідно до ст. 352 ГК заставу припиняється за таких підстав:
1) з припиненням забезпеченого заставою зобов'язання;
2) на вимогу заставодавця при грубому порушенні заставодержателем своїх обов'язків зі страхування заставленого майна, забезпечення його збереження, а також щодо негайного повідомлення заставодавця про виникнення загрози втрати, чи пошкодження заставленого майна;
3) у разі загибелі закладеної речі або припинення заставного права, якщо заставодавець не скористався правом в розумний термін відновити предмет застави або замінити його іншим рівноцінним майном;
4) у разі продажу з публічних торгів заставленого майна, а також у разі, коли його реалізація виявилася неможливою.
Крім цих підстав, застава може бути припинений на підставах, спільним для будь-яких зобов'язань (гл. 26 ЦК РФ), і за підставами, встановленими у ст. 354 і 356 ГК РФ.
Застава, як відомо, є акцесорних зобов'язанням, а тому, природно, що він припиняється автоматично, якщо припиняється основне зобов'язання, незалежно від того, чому він припиняється.
Інші підстави припинення застави припускають наявність певних порушень. Ці порушення можуть ставитися або до забезпечення умов зберігання та утримання майна, або до результатів недотримання обов'язків суб'єкта, зобов'язаного здійснювати певні дії.
При припиненні застави внаслідок виконання забезпеченого заставою зобов'язання або на вимогу заставодавця внаслідок виникнення загрози втрати або пошкодження заставленого майна заставодержатель, у якого знаходилося закладене майно, зобов'язаний негайно повернути його заставодавцю. При поверненні кількість і якість закладеного майна має відповідати того стану, кількості і якості, в якій воно первісно передавалося, з урахуванням амортизації.
В одних випадках припинення застави тягне за собою виникнення права власності на заставлене майно у заставодержателя, в інших у заставодавця виникають збитки, які або задовольняються за рахунок заставодавця за основним зобов'язанням, або списуються. Якщо майно було застраховано, заставодержатель має право задовольнити свої вимоги за рахунок страхового відшкодування.
За загальним правилом припинення застави не підлягає реєстрації і вважається таким з моменту виникнення відповідних підстав. Але у випадку припинення іпотеки воно реєструється в тому самому органі, де був зареєстрований заставу.
Якщо припиняється договір застави, то заставодавцю повинен бути повернений предмет застави, причому майно має відповідати того стану, кількості і якості, з урахуванням норм амортизації, в якому воно передавалося. Якщо ж заставодержатель допустив погіршення майна, настає його відповідальність, яка виключається тільки непереборною силою.
Висновок
У цивілістичній літературі довго вівся спір про те, чи відноситься заставу до числа інститутів речове-або зобов'язального права. Останнім часом робиться акцент на речове-правовий характер застави.
Слід при цьому мати на увазі, що застава не є речовим правом в тій мірі, в якій речовим правом є, наприклад, право власності або господарського відання. По-перше, існуюча в російському праві конструкція застави дуже широка. Вона включає в себе і такий вид застави, який ніяк не може бути характеризований як речове право, заставу товарів в обороті. По-друге, навіть при всьому своєму речовому характері заставу все ж продовжує залишатися способом забезпечення виконання зобов'язань. "Вещності" застави існує лише остільки, оскільки вона в змозі забезпечити основне зобов'язання. Тому суперечка про речове-правовому чи обов'язково-правовий характер застави має бути вирішено у формі визнання подвійної природи застави. Застава породжує два види відносин - між заставодавцем і заставодержателем і річчю, тобто з одного боку, застава - це спосіб забезпечити зобов'язання боржника шляхом встановлення відносної правової сфери з кредитором, а з іншого - безпосередня правова зв'язок заставодержателя і речі. Тому заставу може бути охарактеризований як речовий спосіб забезпечення зобов'язання.
Список використаної літератури
Цивільний кодекс РФ.
Закон РФ «Про заставу».
Закон РФ «Про іпотеку».
Цивільне право. Підручник під ред. С.П. Гришаєва
Цивільне право Росії. Курс лекцій. Під ред. О.Н. Садикова. М. Юридична література.
Цивільне право. Підручник. Частина перша. Під ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого.
Цивільне право. Підручник під ред. А.Г. Калпин, А.І. Масляєва.
Цивільне право. Підручник під ред. В.В. Піляевой.
1 Закон РФ «Про заставу»
2 Громадянське право. Підручник / за ред. С.П. Гришаєва
3 Российские вести. 1994г.15декабря
4 Цивільне право. Частина перша: Підручник / під ред.А.Г. Калпин, А.І. Масляєва.
5 Цивільне право Росії. Курс лекцій за ред. О.Н. Садикова
6 Закон РФ «Про іпотеку».
7 Цивільний кодекс РФ